國(guó)際債券融資的一般法律問(wèn)題

　　在進(jìn)行國(guó)際債券融資過(guò)程中，往往會(huì)涉及到很多法律間題，下面講述比較常見(jiàn)的幾個(gè)法律問(wèn)題。

　　1. 管轄法律。由于國(guó)際債券發(fā)行人和投資者、發(fā)行地點(diǎn)和法律文件可能在不同的國(guó)家，因此.整個(gè)債券發(fā)行過(guò)程中不可避免地要涉及到幾個(gè)國(guó)家的法律。對(duì)此，債券發(fā)行人需要通過(guò)與承銷團(tuán)協(xié)商來(lái)選擇特定的管轄法律.并在有關(guān)法律文件中明確規(guī)定。通常的做法是選擇發(fā)行市場(chǎng)所在國(guó)法律為管轄法律，但有些問(wèn)題仍然要用發(fā)行人所在國(guó)法律來(lái)解釋。例如，有關(guān)中國(guó)機(jī)構(gòu)發(fā)行債券的授權(quán)、抵押權(quán)的產(chǎn)生、效力和執(zhí)行以及受中國(guó)法律強(qiáng)制性規(guī)定管轄問(wèn)題(如外匯管理法規(guī))等，這些問(wèn)題是不能以協(xié)議方式來(lái)改變有關(guān)國(guó)家的強(qiáng)制性法律規(guī)定的。

　　有關(guān)文件規(guī)定以發(fā)行市場(chǎng)所在國(guó)法律為管轄法律，是指該國(guó)法律中的實(shí)體法而不包括程序法。當(dāng)發(fā)生糾紛或沖突時(shí)，按照哪國(guó)程序法進(jìn)行訴訟是由起訴所在地來(lái)決定的。如提交仲裁，則按仲裁法庭規(guī)定的程序辦理，而在有關(guān)提出仲裁和選擇仲裁地點(diǎn)的問(wèn)題上，往往需要給予債券持有人更大的權(quán)力。并在有關(guān)法律文件上明確作出規(guī)定。

　　2.“主權(quán)豁免”的放棄與保留。“主權(quán)豁免”是國(guó)際法的一個(gè)專門(mén)名詞，指一個(gè)國(guó)家固有的處理其國(guó)內(nèi)、國(guó)際事務(wù)不受他國(guó)干預(yù)或限制的最高權(quán)力。一個(gè)發(fā)行人在外國(guó)發(fā)行債券時(shí)，如果不放棄主權(quán)豁免.則債券投資者就會(huì)感到失去法律上的保護(hù)，這不利于債券的發(fā)行。債券投資者通常要求債券發(fā)行人持別是那些具有政府性質(zhì)的發(fā)行人放棄主權(quán)裕免，但是放棄主權(quán)豁免必須有必要的保留.就是限制在發(fā)行人所在國(guó)法律允許的范圍之內(nèi)。在放棄主權(quán)豁免的條件中有了明確的保留規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)某些問(wèn)題，而本國(guó)法律不允許放棄主權(quán)豁免時(shí)，債券發(fā)行人就可以此為由提出享有主權(quán)豁免的主張。

　　3.“同等位次”和“消極保證”。“同等位次”和“消極保證”已成為目前國(guó)際借貸協(xié)議和債券發(fā)行文件中的標(biāo)準(zhǔn)條款，也是保護(hù)債權(quán)人利益的重要規(guī)定。在債券發(fā)行文件中，發(fā)行人應(yīng)投資人的要求作出同等位次約定.是指本債券現(xiàn)在和將來(lái)均間發(fā)行人的其他債務(wù)處于同等地位。該條款目的在于防止發(fā)行人給其他位權(quán)人更優(yōu)惠的待遇。

　　消極保證是指不做某種行為的保證。國(guó)際債券發(fā)行文件中的消極保證的內(nèi)容通常是指發(fā)行人在全部?jī)斶€本筆債券之前，不得以其資產(chǎn)和收人為其他業(yè)務(wù)活動(dòng)提供抵押，除非本筆債券享有同等比例的抵押。對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，消極保證的意義在于防止借欲人以資產(chǎn)和收入做抵押進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)，而使本筆債務(wù)處于不利地位。對(duì)發(fā)行人來(lái)說(shuō)，這種條欲將會(huì)限制其業(yè)務(wù)發(fā)展，并有可能增加今后借款成本。因此，發(fā)行人應(yīng)努力爭(zhēng)取只接受有限范圍的消極保證條款，如有可能，就爭(zhēng)取取消該種條款。

　　4.陳述與保證。陳述和保證是指發(fā)行人向債券投資人作出法律和商務(wù)保證。任何不屬實(shí)的陳述或不能履行的保證都可能構(gòu)成發(fā)行人的違約事件，經(jīng)理人可據(jù)此立即取消此筆債券的發(fā)行或要求發(fā)行人提前償還債務(wù)。因此，發(fā)行人應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)：

　　第一、對(duì)財(cái)務(wù)狀配的精確性，發(fā)行人應(yīng)盡可能不作保證。

　　第二、應(yīng)當(dāng)避免沒(méi)有完全把握的陳述。

　　第三、所有陳述和保證必須與發(fā)行人所在國(guó)的法律無(wú)任何抵觸。

　　5.提前還款。發(fā)行人應(yīng)盡力爭(zhēng)取在發(fā)行文件中明確發(fā)行人要求提前還款的權(quán)力，從而使得發(fā)行人在能夠以更低的成本籌資或市場(chǎng)利率下降到債券利率水平以下時(shí)，能夠自行決定提前還款。

　　國(guó)際債券融資除了會(huì)遇到一些常見(jiàn)的法律問(wèn)題外，還要注意一些具備的條件，為您推薦國(guó)際債券融資應(yīng)具備的一般條件。